Основным способом получения (процессуальный термин «собирание») доказательств, по уголовному делу является следственные действия. Поэтому этот процесс заслуживает особого внимания ученых и практиков уголовного процесса. Некачественное в правовом смысле или неоправданное их проведение, может вызвать грубейшие нарушения прав человека предусмотренных Конституцией, что должно любым образом пресекаться как законодателем так и правоприменителем. В этой связи, закон должен четко регламентировать их применение на практике правоохранительными органами.
Эти доводы полностью подтверждаются положениями УПК РФ, где предусмотрено, что собирание доказательств осуществляется путем следственных действий (ч.1 ст. 86). Таким образом, следственные действия – это процессуальные действия, при помощи которых обнаруживаются, фиксируются и проверяются доказательства по уголовному делу.
Адвокат, участвующий в следственных действиях, в пределах полномочий по защите своего подзащитного, может давать ему в присутствии следователя консультативную информацию правового характера о проводимых мероприятиях, задавать вопросы допрашиваемому лицу, делать письменные замечания в протоколе следственного действия.
Не имея возможности исследовать все случаи участия защитника в проведении всех следственных действий, рассмотрим участие его в таких следственных действиях как проверка показаний на месте, участие в следственном эксперименте и в ходе проведения обыска или выемки.
Участие адвоката в проверке показаний на месте
Проверка показаний на месте подразумевает:
«В целях установления новых обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела, показания, ранее данные подозреваемым или обвиняемым, а также потерпевшим или свидетелем, могут быть проверены или уточнены на месте, связанном с исследуемым событием»
ч.1 ст.194 УПК РФ.
Проведение проверки показаний на месте начинается с указания обвиняемым места в которое следует прибыть для проверки показаний. Основной обязанностью защитника перед проведением данного следственного действия, на наш взгляд, следует считать обязанность по разъяснению своему подзащитному правовой возможности отказа от проведения данного действия. Если обсудив все моменты своей позиции по делу, сторона защиты приходит к выводу, что данное следственное действие не имеет смысла, то от него следует отказаться, выразив несогласие на его проведение.
Также защитнику необходимо иметь в виду, что следователь может произвести проверку показаний на месте в отношении других лиц дававших показания на допросе. Каждое следственное действие теоретически может усиливать как сторону защиты так и сторону обвинения. Однако редко когда следственное действие, организованное обвинением, может послужить во благо защиты. Чаще защитнику приходится искать уязвимые места в доказательствах предоставленных следователем, чтобы снизить либо нивелировать их доказательственное значение.
Как и другие доказательства, проверку показаний на месте, необходимо проводить с учетом критериев достоверности, допустимости и относимости. Так, в защите от доказательственного значения вины проверки показаний на месте, защитник должен будет как и в отношении любых других доказательств против невиновности подзащитного, искать формальные и грубые нарушения процессуального закона, такие как отсутствие подписей участников или понятых, незаверенных исправлений и так далее.
Во вторую очередь, адвокат уже будет сравнивать фактическое содержание сведений полученных от допрашиваемого на месте и показания данные первоначально, искать в них несоответствия, способные сделать такие доказательства стороны обвинения недостоверными и неспособными служить в качестве доказательств по делу.
Действия адвоката при проведении следственного эксперимента
Участие адвоката (защитника) в следственном эксперименте, который проводится в целях проверки и уточнения данных, имеющих значение для уголовного дела, путем воспроизведения действий, а также обстановки или иных обстоятельств определенного события (ст. 181 УПК РФ). Следственный эксперимент и проверку показаний на месте объединяет тот факт, что проводятся они по общему правилу на месте происшествия. Также должны участвовать как минимум два понятых и другие участники, свидетели, очевидцы и так далее. При выявлении ошибок защитник должен в первую очередь обратить внимание, конечно, на несоответствия в показаниях свидетелей, достоверность доказательства следственного эксперимента во многом зависит от детализации и пунктуальности следователя, проводившего данное действие.
Так из материалов фото-видеосъемки должны с наглядностью просматриваться все особенности и местоположения значимых по делу объектов. Если в описательной части протокола следственного эксперимента и его иллюстрационных приложениях будут иметься какие-то расхождения, взаимоисключающие обстоятельства, то достоверность такого доказательства значительно ослабнет.
Из практики: при грамотно занятой позиции в ходе судебного разбирательства и неопровержимым доводам, стороне защиты удалось исключить из числа доказательств, следственный эксперимент, на котором сторона обвинения фактически и основывала свою позицию; защитить полученное постановление в последующих инстанциях:
«…С учетом изложенного, доводы кассационного представления о том, что суд необоснованно исключил из числа доказательств следственный эксперимент, судебная коллегия считает несостоятельными».
Извлечение из Определения Санкт-Петербургского городского суда от 22.05.2012 N 22-2649/12
Действия адвоката при проведении обыска
Обыск или выемка проводятся в целях обнаружения интересующих органы предварительного следствия орудий преступления, предметов, документов и ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела, в то время как при производстве выемки следователь изымает совершенно конкретную вещь (предмет, документы), заранее располагая сведениями о лице, у которого они находятся, и месте, где они находятся (ст. 183 УПК РФ).
Наиважнейшим процессуальным документом получаемым в результате проведения вышеназванных следственных действий является протокол обыска или протокол выемки.
При проведении обыска в жилище подозреваемого (обвиняемого) присутствие адвоката является безусловным правом лица в помещении которого и происходит обыск. Отсутствие адвоката является одним из видов наиболее серьезного ограничения конституционных прав и свобод человека и гражданина. Чаще всего ошибки в проведении обыска встречаются в неверном указании места где обнаруживается найденный предмет, в чем он был упакован и т.п.
Само собой разумеющимся представляется то, что редко когда можно глядя на протокол обыска, понять что он несет в себе ошибки – любой поиск требует приложения огромного количества усилий. Однако в дальнейшем ходе дела зачастую на допросе понятых, которые часто и становятся свидетелями по данному уголовному делу, выявляется, что и порядок и последовательность действий лиц, производивших обыск, их количество, расположение и перемещение по жилому помещению, а также места обнаружения предметов, документов и т.п. не соответствуют сведениям, зафиксированным в протоколе обыска.
В данной ситуации протокол обыска может быть признан недопустимым доказательством по уголовному делу, соответственно и все полученные в результате его проведения доказательства, которые были обнаружены в ходе обыска. Экспертизы, проводились по тем предметам, документам, орудию преступления, которые могли быть обнаружены и изъяты. Так в проанализированном примере из судебной практики судов обнаруживаем:
« При таких данных у судьи в соответствии со ст. 75 УПК РФ имелись основания для признания протокола обыска, а также связанных с ним протокола осмотра изъятого оружия и заключения судебно-баллистической экспертизы недопустимыми доказательствами по делу».
Извлечение из Кассационного определения Верховного Суда РФ от 13.07.2010 N 11-О10-74
Участие адвоката в производстве выемки
Переходя к участию адвоката в производстве выемки, следует сказать, что в первую очередь адвокату (защитнику) следует обращать внимание на такие моменты как указание на конкретный объект изъятия, что должно быть указанно в постановлении судьи о разрешении производства выемки, место расположения необходимого предмета (объекта), лицо во владении которого находится названный объект выемки. В тех случаях когда на проведение выемки требуется судебное постановление, выемка должна производится непосредственно по указанному адресу в независимости от осведомленности правоохранителей об перемещении предмета в другое место пространства, потому как адрес проведения следственного действия выемки, несет процессуальное значение в той же степени что и сам изымаемый предмет материального мира.
Адвокат должен указать в протоколе соответствующего следственного действия на нарушения, которые по его мнению были допущены при его производстве должностным лицом его проводившим, и аргументировать свои доводы. Так же нередки ситуации, когда следственное действие проводит не один следователь или дознаватель, а группа лиц правоохранительных органов. При таком стечении обстоятельств, адвокату необходимо затребовать для ознакомления постановление о создании следственной группы, для уяснения правовых статусов всех участников действия, при отказе в предъявлении такого документа об этом следует внести заявление в протокол.
Таким образом, участие защитника в следственных действиях на досудебных стадиях процесса создает практическую состязательность сторон, что является условием для повышения качества расследования, устраняет нарушения прав обвиняемых подозреваемых и служит, с другой стороны, гарантий защиты от применения незаконных методов получения доказательств.
Участие в следственных действиях открывает возможность воспринимать получаемые следствием доказательства непосредственно и участвовать, а значит и влиять на процесс получения этих доказательств. Что, безусловно, повышает не только качество защиты (а соответственно и правосудия в целом), но и шансы каждого конкретного лица подвергнутого уголовному преследованию на получение оправдательного приговора.